刑事

  • 張晉源案

    永豐金控對張晋源提起刑事自訴案,法院一審判決無罪

    本所擔任張晋源的辯護人,一審歷經三年多的審理,今日台北地方法院宣判「無罪」。

    張晋源為了捍衛自己的良知,勇敢的揭露永豐三寶弊案,但換來的是要面對財大氣粗的永豐金控抹黑及不合理的指控,三年多來張晉源所承擔的壓力難以言喻。

    雖然永豐金控的指控非常不合理,但我們還是得ㄧㄧ揭穿對方所說的謊言,經過多次的討論、開庭,今日終於得到無罪判決,雖然對此結果不意外,但在聽判的當下,其實是非常的感動。
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  • 收錢 _5_.png

    【民意代表收錢不算貪污?】鄭深元律師撰

    前立委林益世13年前收受6300萬元,協助利用立委職權向經濟部、中鋼公司之子公司中聯公司關說業者取得中聯公司的爐渣合約,產生民意代表關說、施壓是否算貪污治罪條例違背「職務」收賄的法律爭議。過去法院曾經作過幾起迥異的判決,有判決林益世係「利用職務上之機會」犯「恐嚇罪」(刑法134、305條,最高刑度七年半,林益世案一審判決五年六月、更一審判決四年十月),有判決認為是「違背職務收賄罪」(貪污治罪條例第5條第1項第3款,最低十年起跳,二審判決十二年),刑度相差很多,因此爭議很大。目前立委蘇震清等人在李恆隆太平洋百貨案集體收賄案件,目前正在二審審理中,也涉及相關爭議。
    最高法院大法庭最近裁定(110年度台上大字第5217號):民代受託於議場外關說、請託或施壓,是運用職務或身分地位的影響力,若形式上又具有公務活動性質,即與其職務有「密切關連」,屬於貪污治罪條例所稱之「職務行為」。上開大法庭裁定出爐後,預期林益世案最高法院將撤銷更一審判決發回更審,更二審將可能改判違背職務收賄罪,刑度最少為十年起跳,立委蘇震清等收賄案,預期也將重判。


    一般公務員收賄的情況較為明確


    一般公務員有自己的法定職權,例如你就是市政府建管處的公務員,那你在核發建照上收賄,就是違背職務,道理非常簡單。但如果你的職務與此無關(例如你只是觀光局公務員或工友),卻用騙的(恐嚇的)的方式收賄,除非你有親自去關說或進而行賄建管處人員而成立共犯關係,否則只構成「利用職務上機會方法」犯「詐欺」(恐嚇)罪,因為是公務員所犯,詐欺部分依貪污治罪條例需判七年以上,恐嚇部分依刑法恐嚇罪最重本刑五年加重二分之一,最重判七年半,刑度與違背職務收賄罪重輒十年起跳,相差非常大。



    民意代表收賄的情況較為複雜


    1.民代行為與職權密接且與公務有關

    民代的職權,包山包海,透過對公務機關的監督(美其名),其實可以間接處理到很多公務,包含議場下的協調會、喬事、電話或發函關切等,都包含在立委的職權內。大法庭認為,只要符合以下二個要件就算是 :一是利用職務、身分地位發揮影響力、與職務密切關連,二是形式上有公務活動性質。例如開會前的拜會、要求相關人到辦公室說明、出具便條或函件轉交給承辦人、召開協調會邀請行政機關說明、對其他有權限的民代勸誘、請託要求連署、代為提案或質詢等,無論是否在上班時間或在公務場所,都屬於貪污收賄罪的「職務上行為」。這範圍包含的非常廣。只要上開行為背後併隨事先或事後(事後的後謝也算)收款或不正利益,都可以構成違背(或不違背)職務收賄(不正利益)罪。大法庭上開見解確認了民代收賄就是屬於職務上收賄,杜絕了相當多的爭議,本文持肯定見解。


    2.與職務無密接,或與公務無關

    如果與民代的行為與其職務沒有密切關連,也不具公務活動性質,依上開說明,並不會構成違背或不違背職務收賄罪。但,此仍需考量是否構成圖利罪?(就算檢方起訴收賄,然法官若認為不構成收賄,仍需考量是否構成圖利)大法庭認為:公職人員利益衝突迴避法禁止假借職權圖利的規定,大法庭認為這個規定並非只是「期待性道德規範」,而是有明文處罰的「義務性道德規範」,意指一定要遵守的規定,否則會受處罰,亦即民代違反利衝法也構成貪污治罪條例圖利罪所稱的「違背法律」,就算不收錢只是施壓、關說,只要是圖私人「不法」利益,也可能構成圖利罪。類似罪刑的重點可能是在是否不法的認定上。因此如果中央民代關說、施壓地方政府事務,或地方議員關說、施壓中央政府事務,其情形可能是與職務無密接,雖不成立違背職務收賄罪,但仍有可能與承辦之公務人員教唆或共犯圖利罪。至於民代利用身份地方喬私人間之事務,一般認為係與公務無關,且與其職務亦非密切,應不致於成立收賄罪,另考量是否成立恐嚇或強制等罪。



    未來


    未來民代的職權行使,除了議場上的監督外,議場下的喬事、關說、施壓,只要有收錢或不正利益,均更可能構成貪污例例的違背職務收賄罪,刑度至少十年起跳。但類似民代究係收受賄賂、不正利益,或僅是收受政治獻金,二者之對價關係有無,才是認定的重點。至少本案大法庭的裁定,有斷紛止爭的效果,本文予以高度的肯定,也希望藉由這個大法庭裁定,能改變民代長期關說、喬事、施壓公務機關的惡習,還給基層公務員一個自主執法的空間。

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    大法庭裁定
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    【律師陪偵抄筆記也違反個資法?】鍾采玲律師 撰

    一名陳姓律師在2022年11月以告訴代理人之身分陪同詐欺案件當事人出庭,蔡姓檢察官在偵查庭人別訊問關係人(被告配偶)之身分和手機號碼時,陳律師遂將書記官記於筆錄上之被告配偶的身分及手機號碼記錄下來,遭士林地檢署蔡姓檢察官轉列違反個人資料保護法被告,陳姓律師聲稱是為了聯繫對方取得和解,但仍被檢察官當場轉為被告,並且查扣筆記。

    全國律師聯合會聲明:



    《聯合國關於律師角色之基本原則》第16條[1]已明確揭示各國政府應確保律師執行職務不受恫嚇、妨礙或不適當的干涉之獨立性,亦不會由於其按照公認的專業職責、準則和道德規範所採取的任何行動而受到或者被威脅會受到起訴或行政、經濟或其他制裁。
    依司法院憲法法庭111年憲判字第7號判決[2]要旨,辯護人之筆記權應屬憲法公平審判原則下之正當法律程序之一環,係屬律師基於專業職責所得採取之合法行動,告訴代理人與辯護人雖身分有別,惟依刑事訴訟法第236條之1第一項規定:「告訴,得委任代理人行之」,可知被害人亦有委任律師作為告訴代理人以求受實質有效協助之權利,包含提供法律專業建議及協助、蒐集訴追證據、撰寫告訴書狀、在庭陪同並表示意見、促成兩造和解以消弭紛爭等有利於告訴人之事項。


     


    基層檢察官組成的劍青檢聲明:



    按告訴代理人向檢察機關提起刑事告訴,其「執行職務」之職責在提供事證,協助檢察官追訴犯罪;絕非利用職務之便取得他人個資。
    「律師執行職務」能受執業保障,係以「合法正當執行職務」為前提。若係違法或不當,即應依法究辦或移付懲戒。
    實務運作上,告訴代理人如希望和解,本應透過檢察官轉達,或者當庭向被告表達,經檢察官、被告或辯護律師同意後,互相交換聯絡方式,方為正確做法。


     


    本文見解



    偵查庭時律師可否以「執行職務」為由,蒐集偵查筆錄上的個資?


    針對此問題,本文是肯定全國律師聯合會之見解,告訴代理人之角色主要是在協助檢察官辦案,使案件順利偵查,告訴代理人為了熟悉案件全貌,避免忘記偵查庭開庭之重要事項,讓案件可順利進行,紀錄是必要的,若否定此項告訴代理人之此項權益,對於告訴人之權益影響可能是更大的,更不符合告訴人委任告訴代理人出庭之實益。告訴代理人既是協助檢察官偵辦之角色,本應互相合作,卻因開庭紀錄被偵辦違反個資,誠屬遺憾。

    2.律師未經檢察官許可自行抄錄個資有沒有觸犯個資法第41條[3]之犯罪?
    本文認為,陳律師抄下被告配偶個資既然是為了打算之後要談和解。首先,就個資法第19條之客觀要件上,陳律師之行為並不符合「蒐集、處理」之要件,陳律師並非主動去調查被告配偶之個資,而係檢察官於訊問被告配偶時自行講出由書記官記於筆錄使陳姓律師得知,並不符合「蒐集」之要件;其次,在主觀要件上,因陳律師抄下被告配偶個資係為了打算之後要和被告談和解,亦不構成「意圖為自己或他人不法之利益或者意圖損害關係人之利益」之要件。若執意認為陳律師違反個資法,那洩漏被告配偶個資讓告訴代理人知道此資訊的檢察官及記名筆錄的書記官也有違反個資法的餘地呢?這顯然是不合理的。
    且,無論是在民、刑事案件,檢方、院方都一直鼓勵、促成雙方和解,士檢檢察官對於陳律師抄錄被告配偶個資並抗辯係為了和被告和解之舉動,有如此大的反應,甚難理解。
    再者,若真的要把每個抄筆記或者記憶力強的律師都用個資法處理一遍,豈不是要對律師每個都問:「大律師您剛剛有沒有偷背個資?」、「筆記給我看確定您有沒有偷抄個資?」且對於記憶力差的律師而言,不是有更容易被違反個資法移送嗎?畢竟出法庭後再將背起來的個資記錄下來,也難以確認個資來源。

    3.為何此次案件鬧這麼大?
    連全聯會都直接出來為一個菜鳥律師發聲明?此次案件之所以鬧這麼大,莫過於士檢該檢察官反應過度,若士檢檢察官認為陳律師違反個資法,自可當庭制止陳律師,或請陳律師把抄的電話號碼撕下來就好,該檢察官捨此不為,逕將陳律師直接轉成被告,不僅會製造檢方與律師界的衝突,更是破壞告訴代理人協助檢方偵查之合作關係。

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    [1] 《聯合國關於律師角色之基本原則》第16條:「各國政府應確保律師(a)能夠履行其所有職責而不受到恫嚇、妨礙或不適當的干涉;(b)能夠在國內以及國外旅行並自由地同其委託人進行磋商;(c)不會由於其按照公認的專業職責、準則和道德規範所採取的任何行動而受到或者被威脅會受到起訴或行政、經濟或其他制裁。」

    [2] 司法院憲法法庭111年憲判字第7號判決 :「提供法律專業協助之辯護人,既有權於被告或犯罪嫌疑人受訊問時在場聽聞並表示意見,自有權就聽聞所得進行記憶、理解與分析等思維活動,而當場自行筆記,乃屬其記憶與思維活動之輔助行為,與其在場並陳述意見密不可分」

    [3] 個人資料保護法第41條:「意圖為自己或第三人不法之利益或損害他人之利益,而違反第六條第一項、第十五條、第十六條、第十九條、第二十條第一項規定,或中央目的事業主管機關依第二十一條限制國際傳輸之命令或處分,足生損害於他人者,處五年以下有期徒刑,得併科新臺幣一百萬元以下罰金。」
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  • 高虹安清晨交保 北檢頂樓竟升起民進黨旗.png

    【高虹安清晨交保 北檢頂樓竟升起民進黨旗】林俞辰 法務助理 撰

    台北地檢署偵辦民眾黨新任新竹市長高虹安詐領助理費案,歷經一天一夜搜索、訊問後,高虹安以60萬元交保。正當外界對於此事充滿質疑的聲浪時,北檢突遭不明人士侵入,於頂樓懸掛國旗處上方,再加掛一面民進黨旗,備極諷刺。

    在地檢署頂樓掛民進黨旗可能犯什麼罪呢?


    (一)侮辱公署罪?侮辱公務員罪?
    立法院已於2021年將侮辱公署罪除罪化,因此已無侮辱公署罪存在。另外,有人說在暗指承辦高虹安的檢察官,但在北檢懸掛民進黨旗此行為未指明特定的公務員,且民進黨旗也是一個代表民進黨的旗幟,並沒有任何侮辱的意思,故也不違反侮辱公務員罪,但若是在北檢掛上xxx檢察官無能,就有可能構成侮辱公務員罪,過去已有相當多的案例提起公訴。

    (二)誹謗罪?
    鄉民表示將民進黨旗掛在北檢上,是有讓民眾覺得民進黨在控制北檢的意圖。但此行為是否違反誹謗罪呢?本文以為,地檢署與民進黨屬於公家機關與政黨,比較可受民眾公評,只要評論適當不要帶有情緒性或攻擊性的字眼,就不會違反誹謗罪,故在北檢掛旗的行為,可視為一種意見表達,可能不會違反誹謗罪。

    (三)侵入建築物罪?
    地檢署表示北檢頂樓旗桿處與台北地院、法務部相通,為一整片廣大的露天平台,當中雖有各機關的樓梯通往頂樓,但幾乎都為帶有門禁管制的工作樓梯,頂樓並非不特定人士可以隨意出入。但事實上,頂樓的天台應屬於避難平台,通往避難地點的道路與逃生門應不可上鎖,一般人應該有機會進出,且懸掛民進黨期的時間也是地檢署的營業時間,故可能也不會違反侵入建築物罪。至於民眾是自然走樓梯天台、坐電梯上頂樓,抑或是以取巧的方式尾隨上去,並不影響是否成立侵入建築物罪。

    (四)偽造準文書?在北檢掛民進黨旗的行為是否違反偽造準文書罪?
    1.依刑法第220條準文書為按照習慣或特約,可以證明法律上權利義務的文字、符號等內容,且中華民國國徽國旗法第六條規定公務機關都會掛中華民國國旗,故北檢懸掛國旗代表他為中華民國的公務機關,故國旗應屬於準文書。但也有認為有無掛國旗並不會影響北檢及其為國家機關的本質,國旗是可有可無的,因此國旗不屬於準文書。因民眾不致於產生混淆的情形,可能不會違法偽造準文書罪。

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  • 世足運彩之賽事分析違法嗎?.png

    【世足運彩之賽事分析違法嗎?】鍾采玲律師 撰

    每到了四年一次世足比賽,台灣就會有買運彩的風氣,今年也不例外,那針對運彩,到底有哪些法律上的問題呢?本文一一分述如下:

    何謂運動彩券[1]?


    指以各種運動競技為標的,並預測賽事過程及其結果為遊戲方式之彩券。




    為何政府可以舉辦運動彩券此種賭博性娛樂呢?



    政府舉辦賭博性娛樂因為結合公共目的而有了正當性,將經營賭博性娛樂所獲得的利益反應在公益上面,以本次介紹的運動彩券為例,運動彩券發行之盈餘,全數專供主管機關發展體育運動之用[2],發掘、培訓及照顧運動人才的長遠目標。
    由政府舉辦賭博性娛樂較能考量人民投入之成本,例如設定50元、100 元的小額成本、較低賠率等,防止人民過分仰賴賭博活動所造成精神上的滿足,藉以控管社會問題發生的風險。但此部分還是呼籲民眾要有見好就收、少賠止手以及量力而為的態度,切忌因過度投注而影響正常生活。
    增進國民對國內外運動賽事的關注。


     


    哪些人不能買運動彩券嗎?



    未成年人[3]。
    發行機構或受託機構[4]的員工[5]。
    納為投注標的之運動競技賽事舉辦單位人員及參與賽事之相關隊職員[6]。


     


    有立委提出目前已開放悠遊卡付款購買運彩,為何不能開放電子支付購買呢?



    民進黨立委林楚茵指出:去年也就是2021年電支機構管理條例修法後,電子支付及電子票證適用相同法規,但目前國內公益彩券及運動彩券僅開放經銷商申請使用悠遊卡投注,電子支付仍未有業者參與,金管會應了解業務實行上有何困難,讓電支業者可提供多元服務。電子支付不但對於小額投注相對便利,彩券迷也不需帶現金,對於社會治安維護、彩券行的營業、電子支付業者的市場拓展都有正面幫助。
    台灣運彩表示:目前民眾除了可以到實體投注站下注,亦可申請成為台灣運彩虛擬通路會員,在入金儲值後,直接透過網路或行動裝置進行投注,目前有的投注站也可以使用悠遊卡投注。
    金管會銀行局副局長童政彰表示:電支機構管理條例並沒有規定電支機構不可以將彩券經銷商納為特約機構,因此悠遊卡公司2019年起就簽訂彩券經銷商、包括運彩及公益彩券,作為悠遊卡特約機構。最主要還是回到各電支業者是否要提供彩券代理收付業務項目,且涉及各業者自己的商業條件等考量。


     


    運動彩券之賽事分析違法嗎?收錢違法嗎?



    運動賽事分析違法嗎?需要考取證照才能分析?


    就有興趣從事運動賽事分析之人,「中華民國運動賽事分析師協會」訂有丙級考照制度,並規劃於取得執照後,得前往運動彩券投注站進行推薦分析服務,但現行法下似欠缺如證券投資、期貨交易分析人員之管制及自律機制。故在現行法,無論是否具有上開證照,都可以公開進行運動賽事分析。

         2.運動賽事分析可能涉及之法律責任?

          (1)媒介賭博罪?

    購買政府核准之彩券,自然不屬於賭博犯罪;而針對政府核准之賽事過程及其結果加以分析而提供意見者,也難以成立媒介賭博之罪責。

           (2)詐欺罪?

    向民眾收取運動賽事或運彩分析服務費用,是否可能構成詐欺?本文以為,是有可能的,參見以下案例,但此部分舉證,具有極高的難度,因為被告可能會證明他真的有做賽事分析,且賽事分析僅是預測,自不能以賽事結果評斷賽事分析者是否為詐騙,況,現行法亦並未規定進行公開的賽事分析需要具備特定資格,已詳如上述。當然,若賽事分析者偽造中獎照片去招攬客人、或是自稱有運動賽事分析師執照實際上卻沒有、是客人請其代購運彩卻未實際購買,此部分成立詐欺罪之可能性較高。

           (3)吸金罪?

    若一個運動賽事或是運彩分析平台透過廣告或其他介紹招攬客戶提供運動賽事分析服務,甚至向民眾宣稱保證獲利,而對外收取服務費,此部分可能會違反銀行法第29條、第29條之1,及第125條之涉嫌吸金罪。


     

    [1] 運動彩券發行條例第3條第1款。

    [2] 運動彩券發行條例第8條。

    [3] 運動彩券發行條例第13條第1項:「發行機構、受委託機構及經銷商,不得銷售運動彩券或支付獎金予未成年人。」

    [4] 運動彩券發行條例第3條第2款及第3款:「二、發行機構:指經主管機關指定辦理運動彩券之發行、銷售、促銷、賽事過程與其結果之公布、兌獎、管理及其他相關事項之機構。三、受委託機構:指經主管機關同意,受發行機構委託辦理運動彩券之發行、銷售、促銷、賽事過程及其結果之公布、兌獎作業或管理事項之機構。」在台灣運動彩券先前的發行機構之前為台北富邦銀行,經營受委託機構為運彩科技;現行的發行機構則為威剛科技,經營受委託機構為台灣運動彩券公司。

    [5] 運動彩券發行條例第13條第2項:「發行機構及受委託機構員工,不得購買、受讓或兌領運動彩券。」

    [6] 運動彩券發行條例第13條第3項:「納為投注標的之運動競技賽事舉辦單位人員及參與賽事之相關隊職員,均不得購買、受讓或兌領其所舉辦或參與賽事之運動彩券。」
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    【偷錄音合法嗎?】鄭深元律師撰

    鏡週刊社長裴偉在股東會談話的錄音檔日前曝光,引發府、院、黨聯合對鏡電視申請執照案關說NCC之疑雲。裴偉原本聲稱音檔係造假,之後受訪時改口坦承當時發言內容有些「膨風」,說法前後不一,之後裴偉則改發出最新聲明回應:「錄音段落悉為股東會後應受法律保護之私人談話內容,遭違法竊錄,已委由律師提告。」

    案件涉嫌人宣稱已委由律師提告這種說法,一直出現在各種報章媒體,或者是真的提告,或者只是裝腔作勢,或作為一種訴訟濫用,造成寒蟬效應,實務上履見不鮮。本案涉及錄音取得合法性問題,過去司法判決非常多,已建立一套判斷標準,不過很多人以訛傳訛,經常造成誤會,導致不知可否用錄音方式蒐證,或非法進行蒐證而不自知,在此我們一次說明清楚,到底可不可以錄音蒐證?至於錄影,與錄音也是一樣的情形。

    錄音可分為幾個情況來說,如果是通訊監察機關(檢警調)錄音的情況,無論是否合法,那是規範在通訊保障及監察法,不在我們討論的範圍之內,但實務上很多律師在討論時將二者混淆在一起。我們這邊討論的是與大家習習相關的「私人間」的錄音情況。這一部分規定在刑法妨害秘密罪章第315條之1: 「無故」利用工具或設備窺視、竊聽他人「非公開」之活動、言論、談話或身體隱私部位者;「無故」以錄影、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。違反上開規定者,處三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金。上開規定其中最重要者,就是私人錄音到底是有故,還是「無故」,有故可以錄,無故不能錄,報復前男友可以錄嗎?為了自己蒐證可以錄嗎?又到底錄音的場所到底是公開活動,還是「非公開活動」。底下我們不講學說,直接實例說明,方便大家了解:


    在公共場所錄音、錄影:


    因為本來處在公共場所之人,所為對話原本就是可以共見共聞的狀態,被別人聽到或錄音本來就是可以預期的事情,說話的人也會因此會掌握分寸,因此一般不認為在公共場所有「合理隱私期待」,因此在公共場所錄音,或者我們一般看到的監視影像,都是合法的,此部分錄音、錄影並沒有違法的疑慮。刑事、民事上使用都沒問題,就算對方揚言提告,也告不成。
     


    在有合理隱私期待的房間、空間內錄音、錄影:


    一般的房間是可以上鎖或控制他人是否隨意進入的私密空間,例如旅館、嚴格管制的包廂內,這部分的言論秘密應該是予以保障的,因此原則上是不能錄音。但是符合以下二大例外狀況可以錄音:


    自己本來就在房間內,錄下自己與他人的對話:


    如果自己也身處在房間裡面,則以錄音設備錄下自己與他人的對話,或是他人間的,原則上法律上是允許的,在訴訟上也會承認他的證據能力。但若自己不在房間內,事先安置在房間內遙控錄音,係屬場所錄音,是非法的。


    非出於不法目的:


    如果你錄下對話的目的是正當的,而且是錄下自己與他人對話,或自己也在場所內參與對話共見共聞,是合法的。所謂目的是否正當,一般來說,如果錄音為了公益,或為了自保,或為了存證,都會認為是非出於不法目的。這符合一般人錄音的目的。至於出於不法的目的,這要視情況判斷,例如出於惡意報復,或者侵害隱私權的態樣重大,且與公益無關,可能會被認為係出於不法目的實際情況要視個案進行判斷。

    至於有些房間,如餐廳、KTV的包廂,或理容坊的小房間,會有服務員、相關人進出,而且也不能直接上鎖,隔音也不是很完全,因此一般認為包廂內的人員並沒有完全的隱私合理期待,在這些場所進行脫衣陪酒或性交易,仍會被認為構成「公然」猥褻,這時錄音、錄影一般不認為有侵害到合理隱私期待,與前面所說的旅館或可上鎖的包廂、房間或住處是不一樣的。


    所以一般人在面對勞資糾紛時,勞工自行蒐證與資方之間的對話,或者消費糾紛談判時,錄下自己與商家之間的對話,一般都認為非出於不法目的。但如果是為了蒐證,在配偶的車上裝上錄音設備側錄先生與小三之間的對話,可能就算是出於不法目的,某部分侵害先生之隱私權,在訴訟上能否作為證據使用,會有疑慮。例如之前華南王子在新光公主的座車上安裝GPS全程監控,法院就認為是構成妨害秘密及侵害隱私權。此外,一般大家可能會注意到,配偶捉姦後在訴訟上提交錄音證據或簡訊內容,通常是說「不小心」發現或聽到車上行車紀錄器內容叭啦叭啦,或者說不小心看到手機對話跳出,然後才翻拍,目的就是在規避可能的「非法竊錄」的問題,往往是訴訟上攻防的重點,至於是不是真的這樣,就大家自行想像了。

    結論:
    現在科技發達、錄音器材可以隱藏,也可以使用手機側錄,任何與他人的對話都應謹慎為之,即使因錄取取得他人與自己的對話,但用在非法目的,例如報復、洩密、栽贓,都是出於不法目的,仍會構成妨害秘密罪,並需負擔損害賠償之責,使用上不可不慎。至於錄音若係用於自衛、自辯、保護合法權利,一般認為並非出於不法目的,且側錄當時自己在場,而非在他人房間安置錄音器材,這項證據是有效可以使用,也無需負損害賠償之責的。因此,裴偉揚言提告,究竟是真的想告,還是只是訴訟濫用,想達到恫嚇效果,也就很清楚了。
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    【可以隨意使用他人電話號碼嗎?】林俞辰 法務助理撰

    新聞


    彭姓女房仲業者,誤認張姓男子有意賣房子,她不知從何處取得張男的室內電話號碼,並打電話指名道姓地詢問屋主張男是否想賣某社區的房子,卻沒想到惹惱張男,怒告彭女違法個人資料保護法,台中地院認為彭女觸犯個資法「非公務機關非法蒐集個人資料罪」,但考量彭女無前科,輕判徒刑2月,可易科罰金6萬元,全案判決確定。
     


    法院見解:


    張男的市內電話是聯絡方式屬於個人資料,彭女未經張男同意就取得張男的個資,已違反個人資料保護法第19條第1項,為非法蒐集,彭女蒐集張男的個人資料,是為了爭取銷售張男房屋之委託權及詢問可否讓其帶人去看屋,彭女為自己不法利益去使用張男個資,且已造成張男不安及困擾而侵害張男之權利,故判彭女違反個資法。
     


    常見問題


    (一)什麼是個人資料呢?
    依個資法第2條第1款規定「自然人之姓名、出生年月日、國民身分證統一編號、護照號碼、特徵、指紋、婚姻、家庭、教育、職業、病歷、聯絡方式、財務情況、社會活動及其他得以直接或間接方式識別該個人之資料」,均屬個人資料,例如行車紀錄器去識別特定人就算是個人資料。

    (二)怎麼使用個人資料才合法?
    個資法第5條規定要使用個人資料,必須要在蒐集此資料的「目的」範圍內使用,例如公司收集員工電話做成通訊錄以方便工作時連絡,但若為敏感性個人資料原則上不得使用,若要使用,則必須要符合個資法第6條的六種情形才可以,例如大樓保全請面試的人提供良民證,是因為職務性質有需求,故不違反個資法。

     (三)可以隨意將合法取得的聯絡方式給他人使用嗎?


    將家人或朋友的電話存於電話簿中,或將家人電話傳於家庭群組供家人彼此聯絡使用,為個資法第 51 條規定單純個人或家庭活動的目的,而蒐集、處理或利用個人資料,並不會違反個資法。
    若將朋友的電話給他人,例如推薦案件,較不會違反個資法,但若超過正常社交範圍而任意散布已取得之他人電話號碼,就會違反個資法,例如將朋友電話給推銷人員換取優惠,因是蓄意圖謀自己的不法利益,而且損害朋友的權益,此行為已違反個資法。


    (四)一直接到推銷或者信貸電話怎麼處理?


    個資法第20條第2項規定非公務機關依規定利用個人資料行銷者,當事人表示拒絕接受行銷時,應即停止利用其個人資料行銷,所以民眾是有權利跟行銷電話說不的!!當一直接到行銷電話時,就可以直接向行銷人員表明說不想再接到電話,請停止使用我的個資。
    若拒絕一周之後還是一直接到電話該怎麼處理?(需給銀行一周時間處理資料)


    (1)接到銀行電話行銷時留下銷售銀行、人員編號、電話、銷售商品等,做為未來申訴等證明。
    (2)申訴與寄存證信函:將銷售銀行、人員編號、電話、銷售商品,向金管會申訴,但因申訴有時處理間過於冗長,若是要盡速解決此問題,建議可以請律師撰寫存證信函。
     


    法律救生員評論


    本案彭女受雇於房仲公司,賣房不只是個人利益,公司也有得利,公司應該也要對此件負責任,而非將過錯全部推給彭女,現今人人都有手機門號,但許多人會因為一時方便將朋友或家人的電話隨意給他人,但此行為要特別注意,最好一定要經過當事人同意,避免違反個資法,且門號對於個人也越來越重要,可以用來轉帳或驗證信箱等等,所以大家還是要注意不要將門號交給陌生人喔。
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    【你情我願,還是強制性交?】林宏軒律師撰

    《原子少年》成員「小孩」(藝名)被指控酒後意圖硬上網美,女方用手機向閨蜜求救才逃過一劫,女方也公開與男方的對話紀錄和道歉錄音檔,男方也在instagram上貼文道歉,但男方的友人卻跳出來反控全程都是女方自願(包含女方送男方回家、送回房間),錄音檔道歉內容則是指「醉後暴力傾向」並非「酒後亂性」,嗣後男方否認違反女方意願脅迫求愛。日前女方母親也提出告訴,究竟是你情我願,還是強制性交?雖有待檢察官、法官調查審認,但以下說明一般法院究竟如何看待這類妨害性自主案件。

    法條規定


    妨害性自主案件的法條是規定在刑法第221條第1項:「對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交者,處三年以上十年以下有期徒刑」。第2項則規定未遂犯也有處罰。所謂「違反意願」,過去認為應綜合考量諸多因素,例如事發時間、地點是否合理、有無反抗及把握求救機會、事畢雙方關係的變化等綜合判斷(最高法院104年度台上字第1066號刑事判決),但近期比較嚴格的解釋認為「說不就是不!」、「她(或他)說願意才是願意!」、「沒有得到清楚明瞭的同意,就是不同意!」因此,對方沉默時不是同意,對方不確定或猶豫也不是同意,無所謂「沒有說不行,就等於願意」或有「半推半就」的模糊空間(最高法院110年度台上字第1781 號刑事判決)。簡單來說,沒有明確同意,就是不同意性行為。



    法院審理之狀況


    因妨害性自主案件一般不會有第三人在場,所以不太可能有證人作證現場狀況,也不會有監視器拍攝現場狀況,因此法院在審理此類案件時,除了雙方供詞外,還需要綜合其他間接證據和情況證據,也因此法院大致上會審視下列四點:


    被害人、加害人的前後供述是否一致,例如被害人陳述被性侵害的次數、時間、地點、情境是否一致,及是否符合一般經驗法則,此部分可以透過交互詰問程序釐清,或加害人一方面稱當時兩個人都喝醉了,一方面卻又說女生是在清醒的意識下,你情我願發生性關係,二者說法即有矛盾。
    案發前後被害人的狀況,例如被害人進出房間時的表情、動作,有無把握求救機會,此部分可以調閱大樓監視器或傳喚大樓管理員作證。
    被害人事後的行為及與加害人的互動狀況,例如事後有無去醫院驗傷、報案時機是立刻、不久或遲延、報案背景是主動或被動、遭慫恿或須對他人有所交代、事發後被害人是否還有跟加害人一起出遊、用餐、拍照,或加害人向被害人道歉的語氣及內容(道歉不一定是有性侵)等綜合判斷。
    其他朋友的證詞,例如被害人事後有向朋友哭訴遭到性侵害等。




    法律救生員認為


    被性侵是關乎個人名譽之事,一般情況下,女方沒事不會故意去說被性侵,所以一開始檢察官或法官通常傾向相信女方的說法,加上男方第一時間也未否認此事而向女方道歉,目前也無證據顯示女方有明確同意,依照近期判決見解,沒有明確同意就是女方不同意。不過,女方既已提出告訴,男方事後也發出正式聲明否認有性侵一事,則究竟實情為何,還是要留給檢察官或法官依雙方所提證據及雙方說法的合理性來判斷。但是,若依照近期判決嚴格的見解,豈非要求性行為的雙方要做錄音錄影的動作,才能自保以避免惹禍上身?此判決見解是否合理,還有討論空間。

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    【自殺後是怎麼進行解剖的?】鄭深元律師撰

    近來有媒體指稱某城市浮屍多,還有人用「幸浮城市」四個字進行諷刺,這是非常不恰當的選舉手段。但是我們想了解,自殺會不會進行解剖,什麼樣的情況下檢察官會進行解剖,解剖程序又是如何進行的?

     


    一般死亡,例如在住處安養天年過逝,一般會報請當地衛生所、局進行「行政相驗」,他們會派人前往住處查看沒有問題,即可以開立死亡證明書。另外也有部分是在醫院病死,由醫生開立死亡證明書,亦可進行遺體處理,但如果還有一口氣時就運回住處,仍然是由衛生所開立死亡證明,這部分問題不大。但是有些「非病死或可疑為非病死」的案件,則會由派出所、分局偵查隊報請地檢署檢察官(或檢察事務官)進行相驗。所謂「非病死或可疑為非病死」,如意外(如心梗、車禍)、兇殺、自殺案件等等,只要可能會有犯罪嫌疑(他殺)存在的案件,醫生或衛生局、所不敢開立死亡證明,此時則是由檢察官進行相驗決定死因,再開立死亡證明,其他如無名屍或器捐的情形,也是如此。

     


    相驗時如果家屬對死亡原因有意見或有所懷疑,或檢察官認有應查明之處,可能會擇期進行解剖,此時遺體會先退回冰櫃暫存還不能火化,等到解剖時間到來之前,則會提早進行退冰的程序。檢察官會同法醫研究所法醫、地檢署法醫或檢驗員到場後(通常是在殯儀館解剖室),經家屬確認遺體無誤後,即會開始進行解剖,此時家屬通常會退出,但也有些會留在解剖室觀看過程。至於遺體解剖的過程,因不方便文字說明,想了解的朋友,請自行觀看影片說明(略)。




    其他無名屍案件,因為確認遺體身份有困難,所以除了查明有無兇殺之外,重點會是在採集DNA留存,供將來家屬認領比對之用。再者器捐部分, 必須先由醫院進行二次腦死判定後再交給檢察官處理。檢察官會視可否確認死因而定,如果可以確認死因(如車禍腦死),家屬無意見,則發給相驗屍體證明書給家屬,交醫院進行器官摘除手術;如果死因與器官無涉(如死因為車禍,但需捐眼角膜等),由家屬填寫捐贈同意書,將屍體發交醫院進行器官摘除,檢察官再為相驗處理。

     


    生命很寶貴,且不能重來,任何自殺死亡案件,檢察官為求確認死因,大部分均需進行解剖確認。遺體經過解剖後其實已經殘缺不全,修補不易,對死者家屬均是莫大的傷痛,透過影片讓大家了解這些,也希望大家能體會生命的可貴,不要輕易放棄。

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    【打球受傷可以提告嗎】林宏軒律師撰

    台北一名林姓女子前年與侯姓男子組隊打羽毛球,遭侯男揮拍擊中左眼,導致視野缺損,提告侯男過失致重傷害,北檢原本認定侯男無過失,林女不服,再議發回續查後,北檢仍認定侯男無過失,二度處分不起訴。


    檢察官認為:



    當時2人在球場上準備接這顆挑高球的位置,發現林女在前方靠近欄網的位置,侯男則在後方,由於林女當時並未在第一時間移動腳步向後退,侯男認為這顆球應該由他處理,才上前揮拍,沒想到林女突然靠近,因此認定侯男並無搶接球的問題。
    檢察官認為,打羽毛球必須要快速反應,看到自認該處理的球,一定會全神貫注,因此認為侯男揮拍擊球不慎打傷林女時,並無應注意而未注意的過失。






    法律救生員認為:



    實務上對於運動行為造成的通常傷害,檢方多數認為該傷害是法律上可容許的風險,而且被害人可以預見有受傷的危險仍參與該運動,算是得到被害人的承諾而阻卻違法,通常不會起訴過失傷害罪。
    但是,如果加害人已違反運動規則,或所受傷害已超出該運動通常所生之損害(例如造成被害人骨折、全身癱瘓等重傷害),或是有明顯惡意而非運動中自然碰撞的行為(例如籃球比賽中墊腳或朝對手臉部肘擊等),則可能被認為有故意或過失,而起訴過失致重傷罪或故意傷害罪。
    除了刑事告訴外,被害人通常還會提起民事賠償訴訟,民事上,多數見解引用「自甘冒險理論」、「自我(被害人)負責原則」、「得被害人承諾」等法理,認為除非有故意、魯莽行為外,被害人應自行承擔損害,不成立侵權行為。但即使我知道羽球運動有危險,也不代表我有承擔羽球運動所生傷害之意願,至多應屬有無與有過失的問題,尚不能完全否定賠償責任。因此,縱使認為運動所造成的傷害有限縮賠償責任成立的必要,以避免冷卻運動競賽之強度與意願,也應認為加害人有重大過失造成非輕微傷害時,應負損害賠償責任。


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    【遇到警察攔檢盤查該怎麼辦?】鄭深元律師撰

    報載楊律師因中午出門去買自助餐,突然有一位警察騎車上前要盤查,他不明白自己手提便當究竟有何罪,認為警方的盤查已違法,因此拒絕接受,未料警方卻突喊「我現在行使強制力」,接著用力抓他的手直接把人押進警車載走。楊律師到警局即當場表示要告警察強制罪,卻一直搞到天黑才回家,但是提告的部分檢察官之後作出不起訴處分。

    大家可能多少有聽過有些朋友有這樣的經驗,但是警方這麼做是對的嗎?如果我們真的被攔檢,我們要如何保障自己的權益呢?讓前檢察官告訴你正確的作法。當然以下七點也不是鄭律師隨便說說,是依據警察職權行使法、警察勤務條例與大法官會議釋字第535號解釋所作的分析:
     

    先確認自己有沒有違法?

    要幹大事之前,要先確認自己沒有任何違法,如果有的話,例如有沒有因案通緝,交通違規(闖紅燈、紅燈右轉、逆向、超速)、酒駕等等,如果有的話,接下來就應該乖乖配合,避免增加不必要的麻煩與危險,但如果完全沒有違法,而且覺得攔檢完全莫名其妙的話,才可以繼續下面的動作,並且先把氣息調整好。
     

    開手機蒐證:

    不管是開手機鏡頭錄影、錄音都可以,再不濟就直接把行車紀錄器轉向駕駛座方,但是很多人的行車紀錄器是沒有開啟錄音功能的,這部分要注意。我們絕對有權利在自己的車上錄音錄影,這是保障自己的權益。當然警方看到可能會馬上叫你關掉,說你妨礙公務!建議你可以指著他的胸前的密錄器說,那你怎麼不關掉?他會說我在執行公務,那你就說你在保障自己的權益,你如果沒違法盤查,就不必這麼緊張等等。這時雙方戰況一顆星。
     

    問員警所屬單位、臂章編號、出示服務證:


    1.警方有時是穿著非制式服裝,未必有臂章,就算有臂章,很多也看不出號碼,當然警方是否有意為之,我們也不清楚,了解一下對方的臂章編號,自己稍微記憶一下或錄影,是很基本的,小民絕對有權利知道對方是誰,以免將來申訴無門。另外了解一下員警的單位也很重要,有很多警察是跨區,可能是為了績效或其他理由,找比較容易攔檢的地點找績效,但是越區執勤是不合法的,有些還有風紀上的問題,除非有緊急事由,所以了解一下也是必要的。這時雙方戰況二顆星。

    2.如果上面問不出來也看不出來的話,例如有些刑事警察是著制服的情形,這時就請他出示他的服務證、警徽等等。當然這時員警可能會給你看他的槍,說他有槍,這時其實你可以跟他說黑道也有槍?不過這時你大概已經被警察列為難搞的小民了,更要小心應對。這時雙方戰況三顆星。

     


    問員警臨檢、盤查的原因是什麼?

    警方聽到你這麼問,會先嚇一跳,然後握住槍套,可能會隨便想個理由給你,但是這個理由很重要,是用來判斷臨檢、盤查到底有沒有正當事由,大法官會議有解釋,必須合理懷疑有犯罪嫌疑或有犯罪之虞、有事實足認為其行為已構成危害、有事實足認其行為即將發生危害等才能進行盤查,除此之外,員警是不得任意盤查的。當然更不能是因為看你不爽或看你醜要欺負你或看你美要加line才進行攔檢盤查。因此,這時你需要問清楚到底現在攔檢盤查你的原因是什麼?讓警察一次說死,不要讓他之後再找其他理由來搪塞,當下就得要問出來。這時雙方戰況四顆星,這時相信現場的警察對你都已經高度戒備了。
     

    表示異議,索取異議紀錄表:

    接下來,如果你認為他說的理由不合理、莫名其妙,這時你應該作的是表示「異議」。異議之後警察如果放你走就算了,如果不放你走,接下來你要做的就是要求警方開立「實施臨檢盤查(身分查證)民眾異議紀錄表」,簡稱異議表給你,拿了這張異議表之後,代表你之後有一個可以訴願、行政訴訟討回公道的依據,如果沒有拿到這張,就只剩錄音、錄影,比較薄弱。不過員警通常會說沒有帶異議表,你可以請他回去拿,或叫人送來,你在這裡等他,也可以質問他執勤為何可以不帶?這時雙方戰況五顆星,已經到一觸即發了。
     

    配合盤查或拒絕到底?

    接下來,你有二個選擇,一個是配合,一個是拒絕。

    1.配合:配合查完沒事當然就離開。離開之後如果你心裡還是過不去,再去訴願、行政訴訟。配合查完之後有事,大概百分之百會被押到警局進行進一步的查證。

    2.拒絕:一般而言,勇敢的說出拒絕之後,因為員警無法確認你的身分,所以接下來就是call勤務中心派車過來押你回警局,車子可能就得留在現場,或者有人會幫你開回去。這時你可以表示要通知你的親友或律師陪同過去。押送回警局的過程可能非常不快,不會上銬,但會有一些強制的手法,例如被押進警車的動作,楊律師也是因為這樣才提告強制罪的。這時雙方戰況滿天星。

     


    前後不超過三小時:

    整個攔檢盤查過程,不得超過三小時,過去很多員警可能以公報私,白天進去、天黑才出來,現在已經明令要求不得超過三小時就應該讓你離開。當然,如果過程中發現你確實有涉及其他犯罪,如車子內有毒、槍等違禁物、酒後駕駛、開贓車等等,接下來的程序就是直接轉成刑事程序,可能就是現行犯逮捕、拘提移送偵辦了。

    鄭律師先前還是學生的時候,有次開車下龍潭交流道,那時一堆警察在交流道臨檢,因為警方攔檢非常危險,直接將交通錐擺放在道路中間、警車也違停在路中間,因此我就下車跟警方勸導,當時警方叫我小屁孩快去洗洗睡,不要在這邊妨礙公務。我當時問了他的臂章,他馬上遮住說我幹嗎給你看?然後一堆警察靠過來威脅說我三更半夜在這邊是要幹嗎?要帶我回警局,過程感覺不是很好,我當時如果罵一句八七,真的不小心就得跟著回警局。
    所以過程中,千萬要沈住氣,當然沒經歷過的小民,是無法體會對抗國家龐大機器的可怕的,經歷過一次之後,也許下次會更進步,更懂得如何保障自己的權利。當然,如果自己沒什麼問題,對方態度也算客氣,自己方便的話,配合一下查驗是較為省時的,畢竟大部分的警察都是很認真的在維護治安,真的沒什麼事也不會亂找小民麻煩的。當然警察如果違法在先,而且如果你也已經作好準備,就當作是練練自己膽量及親身經歷了解一下法律程序的機會。重要的是切記,過程中,只要你罵了一句髒話,或者罵了白痴,如果加上動粗的話,可能就轉成刑案了,到時候你的把柄就落到警察手上,本來佔上風就居下風了,不可不慎。


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    【評論淘寶貨竟然遭起訴!】林俞辰法務助理撰

    新聞提要:

    陳姓女子日前在台北市一家正韓飾品店購買項鍊,因退貨不成,在Google評論商品「就是淘寶貨」,店家澄清為韓國進口,陳女又留言「是不知您是否對淘寶網有所偏見...見識不甚廣博...」等語,店家怒提告妨害名譽,士林地檢署檢察官依加重誹謗罪嫌起訴。
     

    檢察官認為:



    陳女希望使用google評論對店舖施加不法壓力,達到退貨目的,在Google評論店鋪所販售商品「就是淘寶貨」暗指店舖所販售商品為仿冒品、廉價的粗製濫造者,足以貶損飾品店的社會評價。
    店家澄清不是淘寶貨後,陳女竟回覆「淘寶貨顧名思義為淘寶網上購買的到的貨品...不知您是否對淘寶網有所偏見或誤解或是見識不甚廣博...,陳女雖表示評論是表達主觀感受,但檢察官在衡量陳女在Google評價、留言的上下文,雙方對話、報關簽收等證物,陳女辯詞均強詞奪理,顯然濫用文雅語彙而貶抑、嘲諷他人,實是毫無法治觀念,所辯是卸責之詞,不足採信,依加重誹謗罪嫌起訴。

     


    法律救生員認為



    Google評論功能是為了讓有去店家消費過的顧客對於店家販賣的商品、服務等等,給予評價,比較屬於消費者主觀的感受,只要不要刻意扭曲事實或情緒性的惡意謾罵,應受到言論自由的保護,本案陳女有至店家消費,認為店家商品像淘寶貨,應屬於消費者主觀的判斷,且淘寶貨應指的是淘寶上買的物品,並非是個貶抑詞,但檢察官認為只要是淘寶貨就屬於仿冒品、廉價的粗製濫造者,是否有過度的解釋,值得我們討論,許多店家都會以提告的方式恐嚇留下負評的消費者,若是只是評論主觀的感受,而被過度解釋並提告,這樣可能會讓消費者不敢表達最真實的意見,失去Google評論的目的了。
    若是評價一顆星未留言則不容易構成誹謗,因為是對於店家服務、商品的消費者主觀的感受屬於言論自由的範圍,若是不爽店家號召朋友是刷1星等或留負評,被號召的朋友因為未去店家消費,而直接給予負評影響店家的商譽,使得上網查詢評價的消費者不敢去此店家消費,有可能會構成誹謗罪。

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